自行招标组织形式选择招标代理机构应注意的法律问题
一、工程建设项目招标代理服务，是否属于强制招标范围？
工程建设项目凯发官网首页-凯发官网入口首页接受项目建设单位委托，为项目建设单位提供工程建设项目勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等采购招标的代理服务。那么，招标代理机构为招标人提供的招标代理服务是否属于强制招标的范围？
根据《中华人民共和国招标投标法》（以下简称《招标投标法》）第三条规定，强制招标的工程建设项目种类包括勘察、设计、施工、监理以及与工程建设项目相关的重要设备、材料等的采购。《中华人民共和国招标投标法实施条例》（以下简称《招标投标法实施条例》）第二条将工程建设项目定义为工程以及与工程建设有关的货物、服务。将与工程建设有关的服务定义为完成工程所需的勘察、设计、监理等服务。
工程建设项目招标代理服务是否应包含在与工程建设有关的服务范围之内，是否属于强制招标的项目种类，是否属于强制招标范围，目前在业界亦存在争议。但从《招标投标法》第三条规定来看，强制招标的工程建设项目种类仅包括勘察、设计、施工、监理和重要设备材料采购五种，即使《招标投标法实施条例》第二条将与工程建设有关的服务“扩大”至为完成工程所需的勘察、设计、监理“等服务”，《招标投标法实施条例》也不能突破作为基本法律上位法《招标投标法》的规定，对《招标投标法》第三条“与工程建设有关的服务”做扩大解释。
因此，工程建设项目招标代理服务属于招标投标法律体系中规定的非强制招标的凯发官网首页-凯发官网入口首页项目种类，属于非强制招标项目范围，项目建设单位可以采用协议或建立招标代理机构名录库通过比选、随机摇号抽取等方式选择工程建设项目招标代理机构，亦可以自愿采用招标方式选择工程建设项目招标代理机构。但根据西安市地方性规范文件《西安市工程建设项目招标投标管理办法（试行）》第十二条规定，在西安市行政区域内政府投资项目，工程建设项目单位应当通过招标或者从预选名录库中抽取方式选择招标代理机构。虽然该规范性文件有扩大解释“与工程建设有关的服务”的嫌疑，其法律效力等级亦远远低于《招标投标法》以及《招标投标法实施条例》，但仅从招标投标活动的实务操作而言，在西安市行政区域内政府投资项目，工程建设项目单位应当通过招标或者从预选名录库中抽取方式选择招标代理机构。
二、非强制招标项目招标人自愿招标，是否应适用《招标投标法》等相关法律法规？
从《招标投标法》强调的“国有资金”以及必须进行招标的范围角度来看，司法实践中部分人认为只有强制招标项目适用《招标投标法》，而非强制招标项目则不适用《招标投标法》。实际上这是对《招标投标法》的重大误读，《招标投标法》第二条明确规定在中华人民共和国境内进行的招标投标活动均适用该法，当然不仅包括强制招标项目的招投标活动，亦包括非强制招标项目招投标活动。
因为一旦工程建设项目单位自愿选择招标方式订立非强制招标项目合同，就意味着工程建设项目单位自愿接受了《凯发官网首页-凯发官网入口首页法》对合同自由的限制。为维护当事人特别是投标人的合法利益，保证有序的市场竞争秩序，工程建设项目单位一旦自愿选择通过招标方式对非强制招标项目进行招标，就应遵守《招标投标法》及相关法律法规规定的一般招标投标活动的法律规则，但对于强制招标项目必须适用的程序性及实体上的法律规制可以不予适用。诸如招标公告发布的媒体、招标方式、投标文件截止日、投标委员会组成人员等，非强制招标项目招标人就可以意思自治。
